Ответ:
Да, средний заработок сохраняется, если работник при этом не работает по трудовому договору и обратился к вам за такой выплатой в установленном порядке.
Правовое обоснование:
Нужно ли выплачивать работнику средний заработок за второй месяц после сокращения, если он устроился на работу по гражданско-правовому договору
Да, нужно, если работник при этом не работает по трудовому договору и обратился к вам за такой выплатой в установленном порядке. Поясним подробнее.
Одним из основных условий сохранения за работником среднего месячного заработка за второй месяц после сокращения является то, что он должен быть не трудоустроен. Это следует, в частности, из ч. 2 ст. 178 ТК РФ. При этом Минтруд России разъяснил, что под употребляемым в нормах трудового законодательства понятием "трудоустройство" имеется в виду поступление гражданина на работу на условиях заключенного с ним трудового договора (Письмо от 07.04.2021 N 14-2/ООГ-3079). Также это следует, в частности, из ч. 2 ст. 1, ч. 1 ст. 15, ч. 1 ст. 16, ч. 2, 4 ст. 178 ТК РФ.
Соответственно, если работник после увольнения работает по гражданско-правовому договору, но не заключил ни с кем трудовой договор, он считается нетрудоустроенным, а значит, на него распространяется гарантия по сохранению среднего месячного заработка за второй месяц со дня увольнения, предусмотренная ч. 2 ст. 178 ТК РФ.
Дополнительно отметим, что лица, выполняющие работы по некоторым гражданско-правовым договорам, например о выполнении работ, оказании услуг, считаются занятыми согласно абз. 6 ст. 2 Закона о занятости. Однако, как указал Минтруд России в упомянутом выше Письме, понятия "занятость" и "трудоустройство" не являются тождественными. При этом в нормах трудового законодательства используется понятие "трудоустройство", то есть, как мы уже сказали, работа по трудовому договору.
Получить средний заработок за второй месяц после увольнения в связи с сокращением численности или штата организации вы будете вправе в том случае, если представите работодателю трудовую книжку, в которой будет отсутствовать запись о вашем трудоустройстве после увольнения.
Если вы осуществляете деятельность в соответствии с договором гражданско-правового характера, который фактически не регулирует трудовые отношения между заказчиком и исполнителем по такому договору, то трудоустроенной вы не считаетесь.
{Вопрос: Имею ли я право на выплату за второй месяц нетрудоустройства, если после сокращения осуществляю деятельность по гражданско-правовому договору? Считаюсь ли я в данном случае трудоустроенной? ("Сайт "Онлайнинспекция.РФ", 2021) {КонсультантПлюс}}
