Может ли быть подписано соглашение о взаимозачете встречных требований между резидентом РФ и не резидентом?

Ответ:

Зачет между резидентом и нерезидентом можно провести, если он, в частности, не нарушает Закон о валютном регулировании.

По общему правилу при осуществлении внешнеторговой деятельности и (или) при предоставлении резидентами иностранной или российской валюты взаймы нерезидентам резиденты обязаны своевременно обеспечить получение (возврат) причитающейся им валюты от нерезидентов (ч. 1 ст. 19 Закона о валютном регулировании). Зачет является способом прекращения обязательств, для которого достаточно заявления одной стороны (ст. 410 ГК РФ). Он не предполагает получения (возврата) валюты. Поэтому если резидент совершает зачет, то он нарушает указанную обязанность. За это его могут привлечь к административной ответственности по ст. 15.25 КоАП РФ, а в некоторых случаях - к уголовной ответственности по ст. 193 УК РФ. Однако из этого правила есть исключения (ч. 2, 8 ст. 19 Закона о валютном регулировании, ч. 4, 5 ст. 2 Закона от 02.08.2019 N 265-ФЗ). Если ваша ситуация относится к исключениям, валютное законодательство допускает прекратить обязательство зачетом.

Правовое обоснование:

Однако из этого правила есть исключения (ч. 2, 8 ст. 19 Закона о валютном регулировании, ч. 4, 5 ст. 2 Закона от 02.08.2019 N 265-ФЗ). Если ваша ситуация относится к исключениям, валютное законодательство допускает прекратить обязательство зачетом. В частности, резиденты вправе не зачислять валюту на свои банковские счета в уполномоченных банках при зачете:

встречных требований между транспортными организациями - резидентами и нерезидентами, оказывающими за пределами РФ услуги указанным резидентам по заключенным с ними договорам (п. 4 ч. 2 ст. 19 Закона о валютном регулировании);
встречных требований по обязательствам из договоров перестрахования или договоров услуг, связанных с заключением и исполнением договоров перестрахования, между нерезидентом и резидентом, являющимися страховыми организациями или страховыми брокерами (п. 5 ч. 2 ст. 19 Закона о валютном регулировании);
встречных однородных требований по договорам займа между резидентом и нерезидентом, если встречное требование нерезидента возникло из предоставления резиденту займа посредством зачисления денег на счет резидента в уполномоченном банке (п. 9 ч. 2 ст. 19 Закона о валютном регулировании).

Также нужно учитывать ограничения, которые предусматривает гражданское законодательство. Если к вашим отношениям с нерезидентом применяется российское право, проверьте, можно ли провести зачет по его требованиям. Если в силу ст. 1217.2 ГК РФ применяется иностранное право, проверьте, нет ли там каких-либо ограничений. Также уточните, не нарушает ли зачет российские нормы непосредственного применения и не противоречит ли российскому публичному порядку (ст. ст. 1192, 1193 ГК РФ).

Готовое решение: Когда можно провести взаимозачет (КонсультантПлюс, 2022) {КонсультантПлюс}

Обязательство прекращается полностью или частично зачетом встречного однородного требования, срок которого наступил либо срок которого не указан или определен моментом востребования. В случаях, предусмотренных законом, допускается зачет встречного однородного требования, срок которого не наступил. Для зачета достаточно заявления одной стороны (ст. 410 ГК РФ).

Следует отметить, что с 01.03.2022 в общем случае запрещается, в частности, предоставление резидентами в пользу нерезидентов иностранной валюты по договорам займа, зачисление резидентами иностранной валюты на свои счета (вклады), открытые в иностранных банках и иных организациях финансового рынка (за исключением случаев зачисления резидентами рублей на свои банковские счета (вклады), открытые в иностранных банках, в том числе случаев последующей конвертации рублей, поступивших на эти счета, в валюту и ее зачисления на банковские счета (вклады) резидентов в валюте, открытые в иностранных банках). При этом указанные операции могут осуществляться на основании разрешений, выдаваемых Правительственной комиссией по контролю за осуществлением иностранных инвестиций в РФ. Исполнение обязательств по внешнеторговым экспортным контрактам возможно путем зачисления денежных средств от нерезидентов на банковские счета в уполномоченных банках либо без такового в случаях, предусмотренных п. п. 2, 4, 5, 7, 9, 11 и 13 ч. 2 ст. 19 Федерального закона от 10.12.2003 N 173-ФЗ "О валютном регулировании и валютном контроле" (далее - Закон N 173-ФЗ)). Также с 02.03.2022 введен особый порядок осуществления сделок (операций) по предоставлению лицам иностранных государств, совершающих недружественные действия, кредитов и займов (в рублях) (п. 3 Указа Президента РФ от 28.02.2022 N 79, п. 1 Указа Президента РФ от 01.03.2022 N 81, Информация Банка России, Официальные разъяснения Банка России от 18.03.2022 N 2-ОР, от 04.04.2022 N 3-ОР, от 16.04.2022 N 4-ОР, Выписка из протокола заседания подкомиссии Правительственной комиссии по контролю за осуществлением иностранных инвестиций в РФ от 10.03.2022 N 7 (доведена Минфином России 12.03.2022 N 05-06-10/ВН-11081)).

Помимо этого, действует, в частности, временный порядок исполнения обязательств по кредитам и займам, финансовым инструментам перед некоторыми иностранными кредиторами. Кроме того, по некоторым сделкам с недвижимостью предусматривается особый порядок зачисления денежных средств. А также установлен специальный порядок исполнения иностранными покупателями обязательств перед российскими поставщиками природного газа (Указы Президента РФ от 05.03.2022 N 95, от 31.03.2022 N 172, п. 4, пп. "б" п. 5, п. п. 6, 7 Указа Президента РФ от 04.05.2022 N 254, Распоряжение Правительства РФ от 05.03.2022 N 430-р, Выписка из протокола заседания подкомиссии Правительственной комиссии по контролю за осуществлением иностранных инвестиций в Российской Федерации от 17.03.2022 N 12 (доведена Минфином России 21.03.2022 N 05-06-10/ВН-12886)).

Зачет встречных требований и валютные операции

К валютным операциям, в частности, относятся (п. 9 ч. 1 ст. 1 Закона N 173-ФЗ):

приобретение резидентом у нерезидента либо нерезидентом у резидента и отчуждение резидентом в пользу нерезидента либо нерезидентом в пользу резидента валютных ценностей, валюты Российской Федерации и внутренних ценных бумаг на законных основаниях, а также использование валютных ценностей, валюты Российской Федерации и внутренних ценных бумаг в качестве средства платежа;
приобретение нерезидентом у нерезидента и отчуждение нерезидентом в пользу нерезидента валютных ценностей, валюты Российской Федерации и внутренних ценных бумаг на законных основаниях, а также использование валютных ценностей, валюты Российской Федерации и внутренних ценных бумаг в качестве средства платежа.

При зачете встречных требований по контракту между резидентом и нерезидентом не производится денежных расчетов и, соответственно, указанная операция не относится к валютным операциям.

Валютное законодательство прямо не запрещает проводить зачеты между резидентом и нерезидентом, однако в ч. 1 ст. 19 Закона N 173-ФЗ предусмотрено правило репатриации, согласно которому резидент обязан обеспечить своевременное получение на счет в уполномоченном банке соответствующих сумм в иностранной валюте или валюте РФ.

При осуществлении внешнеторговой деятельности и (или) при предоставлении резидентами иностранной валюты или валюты Российской Федерации в виде займов нерезидентам резиденты, если иное не предусмотрено Законом N 173-ФЗ, обязаны в сроки, предусмотренные внешнеторговыми договорами (контрактами) и (или) договорами займа, обеспечить:

1) получение от нерезидентов на свои банковские счета в уполномоченных банках иностранной валюты или валюты Российской Федерации, причитающейся в соответствии с условиями указанных договоров (контрактов) за переданные нерезидентам товары, выполненные для них работы, оказанные им услуги, переданные им информацию и результаты интеллектуальной деятельности, в том числе исключительные права на них (п. 1 ч. 1 ст. 19 Закона N 173-ФЗ);

2) возврат в Российскую Федерацию денежных средств, уплаченных нерезидентам за не ввезенные в Российскую Федерацию (не полученные на территории Российской Федерации) товары, невыполненные работы, неоказанные услуги, непереданные информацию и результаты интеллектуальной деятельности, в том числе исключительные права на них (п. 2 ч. 1 ст. 19 Закона N 173-ФЗ);

3) получение от нерезидентов на свои банковские счета в уполномоченных банках иностранной валюты или валюты Российской Федерации, причитающейся в соответствии с условиями договоров займа (п. 3 ч. 1 ст. 19 Закона N 173-ФЗ).

Частями 2, 4 - 8 ст. 19 Закона N 173-ФЗ предусмотрен закрытый перечень случаев, когда резиденты вправе не зачислять валютную выручку на свои счета в уполномоченных банках или же признаются исполнившими обязанность по репатриации денежных средств.

Наличие вышеуказанных исключений говорит о том, что по общему правилу все остальные взаимозачеты (не упомянутые среди исключений) ведут к нарушению положений Закона N 173-ФЗ о репатриации.

При этом возможность зачета также может быть предусмотрена временным порядком исполнения обязательств перед некоторыми иностранными кредиторами (п. 8 Указа Президента РФ от 04.05.2022 N 254).

Таким образом, по нашему мнению, прекращение встречных требований путем зачета без фактической оплаты будет являться нарушением валютного законодательства РФ и основанием для привлечения резидента к административной ответственности по ст. 15.25 КоАП РФ, за исключением случаев, прямо предусмотренных валютным законодательством.

Вопрос: Возможно ли произвести зачет встречных требований в валюте между резидентом и нерезидентом? (Консультация эксперта, УФНС России по Курганской обл., 2022) {КонсультантПлюс}