Ответ:
Товар считается реализованным на экспорт, если вывезен за пределы территории Российской Федерации на территорию другого государства-члена ЕАЭС для постоянного нахождения за ее пределами. В этом случае операции по реализации данного товара облагаются НДС по нулевой ставке независимо от условий поставки по Инкотермс (ст. 164 НК РФ, абз 23 п. 2 Протокола о порядке взимания косвенных налогов).
Правовое обоснование:
"экспорт товаров" - вывоз товаров, реализуемых налогоплательщиком, с территории одного государства-члена на территорию другого государства-члена;
3. При экспорте товаров с территории одного государства-члена на территорию другого государства-члена налогоплательщиком государства-члена, с территории которого вывезены товары, применяются нулевая ставка НДС и (или) освобождение от уплаты акцизов при представлении в налоговый орган документов, предусмотренных пунктом 4 настоящего Протокола.
Экспорт в ЕАЭС - это вывоз реализуемых товаров из России в страну ЕАЭС. Реализовать товар вы можете по различным договорам, например (п. 2, пп. 1 п. 4, п. п. 9, 11 Протокола о взимании косвенных налогов в рамках ЕАЭС):
- поставки;
При экспорте товаров из России в страны ЕАЭС применяется ставка НДС 0% (пп. 1.1 п. 1 ст. 164 НК РФ, п. 3 Протокола о взимании косвенных налогов в рамках ЕАЭС).
Нулевую ставку нужно применять, даже если вы вывозите товары, которые освобождены от НДС в РФ (Письма Минфина России от 20.09.2021 N 03-07-13/1/76053, от 07.10.2016 N 03-07-11/58589, п. 3 Протокола о взимании косвенных налогов в рамках ЕАЭС, п. 1 ст. 7 НК РФ).
Отказаться от нулевой ставки при экспорте в ЕАЭС вы не можете. Правила п. 7 ст. 164 НК РФ на эти операции не распространяются, а Протокол о взимании косвенных налогов в рамках ЕАЭС такой возможности не предусматривает (Письмо Минфина России от 09.01.2019 N 03-07-13/1/24).
Налог по общей ставке - 20% или 10% - вы должны уплатить, если не смогли своевременно подтвердить право на нулевую ставку. Ставка 10% применяется, если товар указан в п. 2 ст. 164 НК РФ (п. 5 Протокола о взимании косвенных налогов в рамках ЕАЭС, п. 9 ст. 165, п. п. 2, 3 ст. 164 НК РФ).
8.1. Влияют ли правила поставки по Инкотермс на применение нулевой ставки НДС при экспорте (ст. 165 НК РФ)?
Налоговый кодекс РФ не содержит разъяснений по данному вопросу.
Официальная позиция, выраженная в Письме УМНС России по г. Москве (со ссылкой на редакцию ст. 165 НК РФ, действовавшую до 2011 г.), заключается в том, что условия поставки по Инкотермс не влияют на факт экспорта.
Судебная практика также подтверждает этот подход.
Подробнее см. документы
Письмо УМНС России по г. Москве от 16.06.2004 N 11-10/40146 "О признании товара экспортируемым"
Разъяснено, что условия поставки по Инкотермс не влияют на факт экспорта и, соответственно, право применения ставки НДС 0 процентов.
Постановление ФАС Московского округа от 12.12.2007 N КА-А41/12858-07 по делу N А41-К2-3448/07
Суд указал, что правила Инкотермс регулируют момент перехода рисков утраты и повреждения имущества, объем и момент исполнения сторонами договора своих обязательств по поставке товара. При этом нормы гл. 21 Налогового кодекса Российской Федерации, регулирующие вопросы возмещения НДС при осуществлении экспортных операций, не ставят возможность применения экспортером ставки 0 процентов в зависимость от условий поставки по внешнеэкономическому контракту. Кроме того, условия поставки не могут применяться в целях обложения налогом на добавленную стоимость в рамках применения ст. ст. 165, 172 и 176 Налогового кодекса Российской Федерации.
Путеводитель по налогам. Энциклопедия спорных ситуаций по НДС {КонсультантПлюс}
